研究動機 交換交易為新興財務處理工具，屬於衍生性金融商品一種，可使企業降低資金成本及規避財務風險，自一九八一年世界銀行與IBM公司簽訂首筆貨幣交換交易之後，市場迅速發展。惟因需金融財務處理、證券發行及外匯交易等專業知識技術，牽涉相關法律、會計稅務等問題增加複雜性。又其屬於資產負債表外項目，不受相關法規牽制，參與者可依照個別需求選擇操作期間及方式，相對於其他標準化的期貨契約等可提供多樣選擇與長期的避險功能，但由於資訊不易公開揭露，容易產生法律與管理風險。 一九九五年二月霸菱銀行因衍生性金融商品交易操作不當，導致該銀行破產轉讓，以及一九九五年一月我國華僑銀行在外國債權投資與利率交換交易上遭受逾六千萬美元的帳面損失，致使國內金融主管單位與監理機構對其加強管理。一九九八年LTCM長期資本管理公司之避險基金在同年八月底，該基金契約之總面值在交換交易超過七千五百億美元、期貨交易超過五千億美元、選擇權和店頭市場衍生性商品交易超過一千五百億美元，由於異常槓桿操作、資訊揭露不足、忽視流動性風險、操作策略等因素，導致破產並造成前十七大交易對手所承受的實質損失金額總數約在三十至五十億美元之間。 由於交易型態不斷地推陳出新，法律屬性難以定位，使其存有高度法律不確定性，以美國為例，除管轄爭議外，鑒於店頭衍生性商品之高度風險，交易適當性也廣受討論。為了解上述業務開放可能產生的問題，並因應金融國際化的趨勢，有深入認識交換交易之必要，是以本文擬就交換交易可能涉及之法律問題加以探討研究。 研究範圍 交換交易可利用信用評等不同所產生的比較利益來進行，因此進行交易的任何一方均可獲利，傳統上視其為增加遊戲；與期貨與選擇權有所不同，期貨與選擇權除帶有投機性質外，係一方獲利以他方損失為代價之零和遊戲。又交換交易係屬資產負債表外之項目，不受相關法規限制，參與者可依照需要選擇操作期間與方式，相較於其他已經標準化的避險工具可提供多樣與長期避險功能，但由於不受法規牽制，交易本質並無要求標準化契約及特定交易方式，相對交易風險較高。本文擬就下列問題加以介紹： （一）交換交易之定義、種類、功能、特色 （二）ISDA標準化契約內容 （三）美國法院判決分析交換交易之法律性質 （四）美國與我國相關法令規範分析 第一章為緒論，介紹論文研究動機、範圍。第二章為交換交易類型介紹，並進一步介紹現行實務廣泛使用ISDA標準化契約內容。 第三章由美國判決角度探討交換交易法律性質，由判決所建立各項標準討論交換交易是否屬於美國證交法與證券交易法之「證券」。 第四章介紹美國管理機關與法規制度，說明交換交易管轄範圍爭議，主管機關間如何協調達成協議，與美國對於新交易類型權益交換所作修正之規範。 第五章介紹我國證券金融期貨法規範，鑑於諸多交易類型不斷變化衍生，其特性與交易模式於立法層面恐非立法者於制定證券交易法當時所能預料導致現行證券交易法些許規定在規範面與實際適用可能會產生漏洞。現行市場商品有諸多由第三人為發行機構，標的資產與股權或債券相連結之金融工具如股權連結商品可能與權益交換產生相同的問題，是以本文由權益交換出發討論其與證券交易法有價證券之關係，與內部人短線交易法律層面法律漏洞，以供我國證券交易法未來之參考。第六章為結論。